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本文首發于《人民檢察》2021年第9期

日前，最高人民檢察院下發《“十四五”時期檢察工作發展規劃》強調，檢察機關“十四五”時期要營造法治化營商環境，推動構建新發展格局，積極探索中國特色現代企業規制司法制度。這一制度的出發點是貫徹平等保護國有、民營、外資等各種所有制企業的合法權益；其立足點是抓好涉案企業合規管理，依法可不捕、不訴、不判處實刑的涉案企業及其責任人須承諾并踐行可管控的整改措施；其最終落腳點是完善中國特色現代企業制度。【1】其中，如何對涉嫌犯罪的企業作出不起訴處理，司法實踐中目前較常見的是對一些涉案企業進行合規整改后，依法作出相對不起訴處理。但是，按照刑事訴訟法第一百七十七條第二款規定，相對不起訴適用于犯罪嫌疑人的犯罪行為情節輕微、依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的情形。而涉案企業經過合規整改后的不起訴，與此情形不完全相同。涉案企業經查實的涉嫌犯罪行為并不一定符合相對不起訴的條件，經過合規整改后能否達到這一條件，其中涉及幾個問題需要解決：一是整改前涉案企業是什么情況，為何要對它選擇適用整改程序；二是如何進行整改是科學的；三是整改后符合什么樣的條件才能給予企業不起訴處理。這些問題的解決，意味著對我國現行不起訴制度的充實和完善。筆者擬結合我國國情，從分析中國特色現代企業規制司法制度的性質出發，對完善涉案企業合規不起訴制度的內涵及司法適用提出一些建議。

筆者認為，中國特色現代企業規制司法制度，是指立足中國國情，以推動建立現代企業制度為目標，以刑事司法審查和責任評價為手段，以企業治理行為為直接規制對象的外部激勵制度。這一制度具備以下幾個特征：（1）其是側重外部激勵的合規保障機制；（2）其植根于中國土壤，符合中國國情；（3）其基本工作手段是刑事司法審查和責任評價；（4）其以促進完善企業內部治理行為作為直接工作對象和目標。

企業內部管理和外部規制相互作用，共同形成推動中國特色企業合規制度發展的內外因素。為深入理解該制度的中國土壤，需要站在歷史和現實兩個維度深入理解。

筆者認為，中國特色企業合規制度根植于中華傳統文化，包含以下四個方面的思想精髓：

首先是天人合一思想。天人合一，要求人們內心遵從天理和規律，合規就是強調對規則的遵從。其次是天下大同思想。合規要求企業保持自律，防止企業經營行為損害他人和社會的利益，這是和諧大同的基礎。再次是德主刑輔思想。中華傳統法制文化特別強調德主刑輔，在處理各類矛盾糾紛中注重道德的息訴止爭作用，刑罰是輔助手段。這一思想契合了合規是企業道德問題的本質，也將企業治理的成敗建立在道德和價值觀驅動的基礎上。最后是中醫思想和方法?！饵S帝內經》最早提出了“治未病”。合規管理就是企業風險的預防，是治未病，合規也將企業作為一個系統來看待，合規管理體系就是護衛企業安全運行的免疫系統。

綜上，中國建立現代企業合規制度，其傳統的文化基因根深蒂固、源遠流長，需要深入挖掘，不能想當然地認為合規就是舶來品，實際上其內容和本質是跨越國界的，是社會經濟發展的必然產物。

一是推進國家治理體系和治理能力現代化的要求。習近平總書記指出，法治是最好的營商環境。法治化營商環境是推進國家治理體系和治理能力現代化的重要標志，而完善企業內部治理，建立現代企業合規制度是營造法治化營商環境的重要內容。推進國家治理體系和治理能力現代化是我國企業完善內部治理、建立現代企業合規制度的至高目標指引。

二是新發展理念將成為今后相當長一段時期我國企業合規建設的重要思想指引。新發展階段確立了我國經濟社會發展的各項政策措施，將為企業合規治理帶來重要觀念和方法的轉變，合規司法改革正是在這一大背景下啟動的。2021年是我國步入新發展階段的起步之年，中央強調要在新發展理念指引下開展工作。對于企業來說，新發展理念的要義就是企業進行合規建設，走高質量發展的道路。

三是提升國際競爭力的需要。新時代企業的市場競爭，很大程度上將是其合規管理能力的競爭。當前在國際市場中，合規管理能力的重要體現就是企業是否建立合規體系。強調企業合規，也是提升企業國際競爭力的需要。

四是合規司法改革的保障推動。2021年全國兩會上，最高檢工作報告正式將涉案企業合規管理作為重大司法改革舉措，標志著建立以刑事合規監管為主要內容的企業規制司法制度正式啟動。4月，最高檢第二期企業合規改革試點工作啟動，改革試點范圍較第一期有所擴大，涉及北京、遼寧、上海、江蘇、浙江、福建、山東、湖北、湖南、廣東等十個?。ㄖ陛犑校Ｉ鲜鍪〖墮z察院可根據本地情況，自行確定1至2個設區的市級檢察院及其所轄基層院作為試點單位。【2】這是中國企業合規建設發展的必經階段，它將極大促進企業重視合規建設，培育更加濃厚的合規文化氛圍。

五是企業合規師的設立為企業加強合規管理提供充足的人員保障。2021年3月18日，人力資源社會保障部、國家市場監督管理總局、國家統計局聯合發布“企業合規師”等新職業?！捌髽I合規師”是從事企業合規建設、管理和監督工作，使企業及企業內部成員行為符合法律法規、監管要求、行業規定和道德規范的人員。該職位的主要任務有以下幾方面：制定企業合規管理戰略規劃和管理計劃；識別、評估合規風險與管理企業的合規義務；制定并實施企業內部合規管理制度和流程；開展企業合規咨詢、合規調查，處理合規舉報；監控企業合規管理體系運行有效性，開展評價、審計、優化等工作；處理與外部監管方、合作方相關的合規事務，向服務對象提供相關政策解讀服務；開展企業合規培訓、合規考核、合規宣傳及合規文化建設。

構建中國特色現代企業規制司法制度主要分為三個階段：制度的啟動、制度的運行和結果的驗收。由此，對于涉案企業合規不起訴制度的構建，其程序步驟的設計也應從以下三個方面著手：合規整改啟動的審查程序，合規整改計劃的運行程序，合規整改結果的驗收程序。

什么樣的涉案企業應列入合規整改范圍，通過什么樣的程序來決定涉案企業納入整改，這是制度運行需要首先解決的問題，也是檢察職能創新和檢察權審慎行使的重要體現。

在決定是否啟動合規整改程序上，會遇到較其他不起訴制度審查程序更為復雜的情形，它在適用標準上周密考察和精準判斷的難度也會更大。如果適用粗放標準，將會給檢察權過多的自由裁量空間，使檢察權面臨諸多質疑。在審查中需要重點關注兩個方面：一是審查程序是否嚴謹，程序的獨立性能否得到保障；二是審查標準是否過于寬泛，審查人員的專業能力和職業操守是否有保障，審查結果能否確保權威性。

涉案企業如何進行有效整改，是制度運行中需要解決的核心問題，這取決于科學的合規整改計劃和對合規整改計劃的有效貫徹落實。

一是計劃內容的匹配性。這是指合規整改計劃應符合涉案企業實際情況，才能達到整改目的。計劃應當高于涉案企業的經營管理現狀，但是過高標準將導致企業無力承受，最終依然無法實現整改目的。為此，合規整改計劃的制定需要考慮幾個因素：（1）涉案企業的經營狀況，包括經營范圍、經營收入、用工情況、納稅情況、行業影響等；（2）涉案行為的危害后果和企業主要負責人及相關主管人員的過錯程度；（3）涉案企業與涉嫌犯罪行為相關的制度建設和管理情況；（4）涉案企業對社會公共利益的影響；（5）國家當前的宏觀經濟政策和有關行業及地方政府的監管要求等。綜合考慮這些因素后，制定出來的有針對性的合規整改計劃才是真正為企業的健康發展負責。

二是計劃實現的可能性。這是指涉案企業的合規整改計劃能否真正落實，有計劃沒落實或者落實不到位，同樣無法實現整改目的。如果這種情況比較普遍，不僅浪費大量司法和社會資源，還有損司法嚴肅性和權威性。雖然合規整改計劃促進涉案企業完善治理能力和治理體系，但對其來說無疑是一個陣痛的過程。從經濟角度看，必須是整改的收益遠大于被追究刑事責任所造成的損失，這才符合企業的逐利性，否則無異于用另一種方式將企業置于不利之地。為確保合規整改計劃的有效落實，必須對整改過程實行全程監督，監督者應當由合規整改決定中明確規定的獨立第三方擔任。

合規整改工作結束后，對整改結果需要進行驗收，這是對涉案企業決定下一步是否起訴的事實依據。在驗收環節，其科學性主要取決于兩方面要素：

一是驗收的標準。驗收要素應當與整改計劃內容相匹配，驗收標準應當與合規整改計劃相匹配，建議按照“一票否決+綜合評分”的原則來設計：某項考核要素一旦缺失（比如某項合規制度），涉案企業的合規建設就要被一票否決；如果考核的要素沒有缺失，即需要通過綜合評分來決定評價結果，評價等級上僅設計“合格”即可，達到“合格”即滿足對其不起訴的條件。

二是驗收的人員。筆者認為，此處需要區分兩類工作主體：（1）驗收評估工作主體；（2）驗收結果的審查主體。前者應由獨立第三方擔任，比如行政機關、律師事務所等；后者應由檢察機關負責，這是檢察機關審查起訴工作的一部分，通過對第三方評估主體的評估工作、內容、方法、結論的審查，得出是否對涉案企業提起公訴的審查結論。

中國特色現代企業規制司法制度包含了正在研究探索的涉案企業合規不起訴，充分反映了符合中國國情、貫徹企業合規建設基本原理的要求。企業合規不起訴制度是完善中國特色企業合規制度的必要條件和必經階段。在涉案企業合規不起訴制度的司法適用中，會遇到各種困難，筆者在此提出幾點對策建議。

改革者要站在充分保護涉案企業合法權益、促進其健康、可持續發展的角度來指導涉案企業合規不起訴工作的開展，準確領會法律精神，正確適用法律條文，做到不偏不倚，絕不能以不起訴制度為幌子違背改革意圖，走向改革反面，使該制度淪為放縱犯罪的“保護傘”。

涉案企業合規不起訴制度的運行適用需要明確的工作標準和流程，標準的科學性和流程的嚴謹性是合規整改工作有效性和規范性的重要保障。為此，合規不起訴制度在司法適用中需要聚焦“有效性”和“規范性”，完善工作實施細則。

涉案企業合規不起訴制度運行中涉及檢察機關、行政機關、律師事務所、第三方機構等多方主體，這些主體在哪個階段發揮作用，它們各自的職責是什么，如何確保人員的選聘合法合規，如何確保國家機關和國家機關工作人員行為的廉潔性不受損害，這些都是制度運行中需要解決的問題。同時，要避免各方主體間的利益沖突，做到權責清晰，并保持各主體的相對獨立性。