
4月10日,《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋(二)》(以下簡(jiǎn)稱《貪污賄賂解釋(二)》)正式公布,將貪污賄賂犯罪中極易被忽視的“介紹賄賂罪”再次推至幕前。在過往司法實(shí)踐中,介紹賄賂行為與行賄、受賄中的幫助行為或教唆行為在客觀表現(xiàn)上往往存在一定程度的交叉與重合,進(jìn)而引發(fā)定性上的諸多疑難問題。此次,《貪污賄賂解釋(二)》第17條第2款對(duì)該問題明確予以回應(yīng)——“實(shí)施介紹賄賂行為,又與請(qǐng)托人或者國家工作人員共同實(shí)施行賄或者受賄行為,同時(shí)構(gòu)成介紹賄賂罪和行賄犯罪或者受賄犯罪共犯的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。從中可以看出,兩高仍然支持介紹賄賂行為與行受賄共犯行為原則上應(yīng)當(dāng)相區(qū)分,只有同時(shí)實(shí)施并構(gòu)成二者時(shí)從一重處。本文將結(jié)合典型判例詳細(xì)分析,嘗試給出介紹賄賂罪與行受賄共犯的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn),并提出針對(duì)性的辯護(hù)和合規(guī)要點(diǎn)。
一、案例比對(duì)
(一)徐某受賄案
基本案情:2001年至2007年,因某縣城區(qū)規(guī)劃調(diào)整產(chǎn)生部分可轉(zhuǎn)讓地塊。被告人徐某與負(fù)責(zé)地塊轉(zhuǎn)讓工作的張某共謀商量,利用張某的職務(wù)便利,私下從有意爭(zhēng)取該地塊的臺(tái)州某丙公司獲取好處費(fèi),并約定分贓比例,獲得的好處費(fèi)由徐、張二人各得1/3,剩余1/3用于向相關(guān)人員表示感謝。徐某先后從臺(tái)州某丙公司共計(jì)拿到好處費(fèi)人民幣310萬元,徐某隱瞞好處費(fèi)總額,分給張某60萬元,自己分得250萬元。
案例來源:人民法院案例庫 入庫編號(hào):2023-03-1-404-018
裁判要旨:介紹賄賂與共同受賄的區(qū)分在于,介紹賄賂人要對(duì)自己在整個(gè)行賄受賄行為中的地位有著明確的認(rèn)識(shí),即行為人知道自己是處于第三者的地位介紹行賄受賄。如果行為人偏向于受賄方,與受賄方達(dá)成合謀并主要為受賄方謀取利益并從中獲利的,構(gòu)成共同受賄。
(二)朱某介紹賄賂案
基本案情:2011年朱某為任某參與新民居社區(qū)供熱施工項(xiàng)目找到其妹妹的情人孫某提供幫助,孫某提出索要20萬元好處費(fèi)的要求后,經(jīng)朱某與任某溝通,任某表示同意,并將好處費(fèi)給付朱某,再由朱某將好處費(fèi)轉(zhuǎn)送給孫某。任某中標(biāo)項(xiàng)目后,朱某再次向任某索要酬勞費(fèi)以及給孫某的好處費(fèi),任某同意后將18.93萬元轉(zhuǎn)賬給朱某,朱某將其中的5萬元給予孫某。
案例來源:河北省邢臺(tái)市中級(jí)人民法院,(2018)冀05刑終211號(hào)刑事判決書
裁判要旨:一審法院認(rèn)為,被告人朱某是作為中間人,為從中謀取私利,促使任某與孫某雙方相識(shí)相通,并在任某和孫某之間進(jìn)行聯(lián)系,在任某、孫某二人有行賄、受賄意圖的情況下,被告人朱某在二人中間撮合、溝通,并代為傳遞賄賂物品,最終幫助雙方完成行賄受賄的行為,被告人朱某的行為構(gòu)成介紹賄賂罪而非行賄罪的共犯。二審法院維持了這一認(rèn)定。
二、介紹賄賂罪與行受賄共犯區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)
上述兩個(gè)案例中的行為人均是在行受賄雙方之間聯(lián)絡(luò)與撮合,但分別被認(rèn)定為受賄罪共犯和介紹賄賂罪。根據(jù)《貪污賄賂解釋(二)》第17條第1款,“介紹賄賂”是指在請(qǐng)托人和國家工作人員之間溝通關(guān)系、撮合條件,使賄賂行為得以實(shí)現(xiàn)的行為。筆者認(rèn)為,受賄罪共犯和介紹賄賂區(qū)分的關(guān)鍵在于行為人主觀故意、客觀行為表現(xiàn)以及獲利情況三個(gè)方面的差異,單純的居間介紹行為即使客觀上也對(duì)行受賄的最終實(shí)現(xiàn)起到幫助作用,但其只應(yīng)成立介紹賄賂罪,而非行受賄的共犯。
(一)介紹賄賂人在主觀認(rèn)識(shí)上應(yīng)當(dāng)明確自身的“中間人”地位,而非偏向行賄或受賄一方并與之達(dá)成行受賄的合意。
根據(jù)刑法第25條規(guī)定,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。因此,構(gòu)成行受賄共犯的行為人應(yīng)當(dāng)與行賄人或受賄人一方達(dá)成行受賄的合意。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》1(以下簡(jiǎn)稱《意見》)第七條對(duì)受賄罪的共犯也有特別規(guī)定:“特定關(guān)系人以外的其他人與國家工作人員通謀,由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益,收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的,以受賄罪的共犯論處。”行為人與行受賄人有無合意可以從雙方是否存在意思聯(lián)絡(luò)、是否與其中一方有過密往來進(jìn)行綜合考察。例如,在徐某受賄案中,徐某與有職務(wù)便利的張某事前即通謀從地塊出讓中謀利,并約定好分贓比例,可被認(rèn)定與張某具有受賄合意;而朱某則是借助其妹與孫某之間的情人關(guān)系,在任某和孫某之間溝通、撮合,并未與行受賄人任何一方有過事前約定,只有居間牽線的介紹賄賂故意。
(二)介紹賄賂人在客觀行為上應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為在行賄人與受賄人之間引薦、溝通、撮合,而非與行受賄人共同促成給予或收受賄賂并助力請(qǐng)托事項(xiàng)達(dá)成。
《貪污賄賂解釋(二)》中將“介紹賄賂”解釋為在請(qǐng)托人和國家工作人員之間溝通關(guān)系、撮合條件,使賄賂行為得以實(shí)現(xiàn)的行為。2因此,介紹賄賂人在行受賄雙方之間應(yīng)當(dāng)只起到單純的居間介紹作用,而不實(shí)際參與行賄和受賄的核心環(huán)節(jié)和行為。比如,介紹賄賂人明知某人欲通過行賄,使國家工作人員利用職務(wù)便利為其謀取不正當(dāng)利益,而組織飯局、引薦其和國家工作人員認(rèn)識(shí),但不參與國家工作人員利用職務(wù)便利、收受財(cái)物等受賄實(shí)行行為,也不參與行賄方賄送財(cái)物的事項(xiàng)。在《刑事審判參考》第1446號(hào)案件3中,被告人剛某除在有辦理違章業(yè)務(wù)的張某和有處理職權(quán)的吳某之間溝通聯(lián)絡(luò)外,還找“群眾演員”假冒真實(shí)的駕駛?cè)说酱翱谵k理業(yè)務(wù),在為行賄人謀取不當(dāng)利益發(fā)揮了實(shí)質(zhì)作用,因此被認(rèn)定為與吳某共同構(gòu)成受賄罪。而前述朱某一案中,朱某除在任某、孫某之間溝通、撮合外,只幫助雙方傳遞賄賂款項(xiàng),并未實(shí)質(zhì)參與到促成請(qǐng)托事項(xiàng)的核心環(huán)節(jié),被認(rèn)定為介紹賄賂罪。
(三)介紹賄賂人所獲利益性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)是行受賄人給予的“居間介紹費(fèi)”,而非與行受賄人共同獲益或提前約定事成之后的利益分配。
介紹賄賂人應(yīng)當(dāng)有自己獨(dú)立的利益追求,即通過促成受賄和行賄雙方權(quán)錢交易的成功來謀取自身的物質(zhì)或非物質(zhì)利益。4具體而言,行為人之所以幫助行受賄人介紹賄賂,可能是為了從行受賄人處獲得介紹行為的“感謝費(fèi)”,或者出于與行受賄人之間的情誼或聯(lián)絡(luò)感情。但介紹賄賂人不應(yīng)與行賄人共享通過行賄謀取的利益,或者與受賄人共同占有、約定分割受賄款項(xiàng)。易言之,介紹賄賂人獲取的收益,屬于其在行受賄雙方之間介紹、撮合、創(chuàng)造條件行為的對(duì)價(jià),而非請(qǐng)托人與國家工作人員之間權(quán)錢交易的對(duì)價(jià)。在前述案例中,朱某在促成任某與孫某之間的行受賄后,向任某索要了其牽線搭橋的“酬勞費(fèi)”,獲利的性質(zhì)和數(shù)額符合居間介紹的對(duì)價(jià);而徐某則與張某提前約定了分贓比例,從中獲利250萬元,獲利的性質(zhì)和數(shù)額則明顯超過了居中介紹的對(duì)價(jià)。
(四)不宜僅以介紹賄賂人是否獲取收益或?qū)嶋H參與利用職務(wù)便利作為介紹賄賂與行受賄共犯區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)。
在實(shí)踐中,部分案例認(rèn)為,介紹賄賂人獲取了收益就應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為行受賄罪共犯,如果其沒有獲取收益就應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為介紹賄賂罪。筆者認(rèn)為,根據(jù)《貪污賄賂解釋(二)》第17條第1款關(guān)于“介紹賄賂”的規(guī)定,行為人是否獲取收益或是否參與利用職務(wù)便利,均不是介紹賄賂罪成立的要件。在行為人沒有獲取收益的情形下,如果其行為符合行受賄共犯的要件要求,也可能成立行受賄罪共犯。在行為人獲取收益的情況下,如果該收益性質(zhì)被認(rèn)定為是其撮合、溝通的對(duì)價(jià)而非權(quán)錢交易的對(duì)價(jià),其也可能只成立介紹賄賂罪。另外,根據(jù)《貪污賄賂解釋》5第13條規(guī)定,在受賄罪認(rèn)定過程中,如果受賄方只承諾謀取利益,其也可能成立受賄罪。在此情形中,受賄人尚未實(shí)施利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取利益的行為,而介紹賄賂人顯然也沒有參與受賄人利用職務(wù)便利的行為。但是,只要能夠證明介紹賄賂人在與行受賄一方達(dá)成合意的前提下,深度參與、促成給予或者收受賄賂,就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成行受賄共犯。據(jù)此,如果將行為人是否參與利用職務(wù)便利作為區(qū)分介紹賄賂罪和行受賄共犯的標(biāo)準(zhǔn),就會(huì)不當(dāng)縮小行受賄共犯的范圍6。因此,筆者認(rèn)為,行為人是否參與利用職務(wù)便利,也不能作為區(qū)分介紹賄賂罪和行受賄共犯的標(biāo)準(zhǔn)。
綜上,在行為人與行受賄雙方均有溝通往來的案件中,應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人主觀故意、客觀行為表現(xiàn)以及獲利情況,考察行為人是否僅實(shí)施了介紹賄賂行為,避免將此類情形盲目認(rèn)定為行受賄共犯。值得注意的是,《貪污賄賂解釋(二)》第17條第2款規(guī)定了同時(shí)構(gòu)成介紹賄賂罪與行受賄共犯的應(yīng)當(dāng)從一重處,筆者認(rèn)為,這一規(guī)定應(yīng)當(dāng)僅在介紹賄賂與行受賄行為基于同一事由時(shí)才能適用。若向國家工作人員介紹賄賂和與請(qǐng)托人或者國家工作人員共同實(shí)施行賄或者受賄行為并非基于同一事由,則仍然應(yīng)當(dāng)按照同時(shí)構(gòu)成兩罪而數(shù)罪并罰。例如,在許某某行賄、介紹賄賂案中,許某某既幫助同樣從事建筑行業(yè)的趙某等人的違章建筑不被強(qiáng)拆而向執(zhí)法大隊(duì)的王某介紹賄賂并幫助轉(zhuǎn)交賄賂款項(xiàng),同時(shí)也為其自己參與建設(shè)的違章建筑不被強(qiáng)拆而向王某行賄,法院認(rèn)定上述兩起事實(shí)分別構(gòu)成介紹賄賂罪和行賄罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。7
三、辯護(hù)與合規(guī)要點(diǎn)
(一)中間人若未與受賄方達(dá)成通謀,共同收受、占有賄賂款項(xiàng)的,不構(gòu)成受賄罪共犯。
國家工作人員的特定關(guān)系人或特定關(guān)系人以外的人,與國家工作人員就受賄達(dá)成通謀、共同占有賄賂款、實(shí)質(zhì)參與請(qǐng)托事項(xiàng)的達(dá)成時(shí),將被認(rèn)定為受賄罪的共犯。在開展辯護(hù)時(shí),應(yīng)當(dāng)著重審查行為人與國家工作人員針對(duì)受賄存在意思聯(lián)絡(luò)的證據(jù)是否充分,并結(jié)合行為人是否實(shí)際獲得或者可以支配收益、是否了解請(qǐng)托事項(xiàng)的進(jìn)程、是否實(shí)際參與請(qǐng)托事項(xiàng)的達(dá)成,綜合判斷行為人在案件中的角色定位。
(二)即使沒有獲取收益,單純牽線搭橋的介紹行為,仍可能構(gòu)成介紹賄賂罪。
犯罪的本質(zhì)是侵害法益,行為人主觀上對(duì)利益的追求或者客觀上是否實(shí)際獲得利益,并不影響對(duì)法益是否受到侵害的認(rèn)定。筆者認(rèn)為,如果介紹行為本質(zhì)上是在促成國家工作人員與行賄人之間的權(quán)錢交易,即使介紹行為人本身并未獲得任何收益,其介紹行為仍可能構(gòu)成介紹賄賂罪。根據(jù)《貪污賄賂解釋(二)》第3條之規(guī)定,構(gòu)成介紹賄賂罪要求的“情節(jié)嚴(yán)重”是以介紹向國家工作人員行賄的數(shù)額、介紹的次數(shù)與人數(shù)、行賄對(duì)象以及是否為行賄人謀取非法利益等為標(biāo)準(zhǔn),其中并未涉及介紹賄賂人自身是否獲取利益。因此,相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)避免參與涉及審批、招標(biāo)等事項(xiàng)的非正常的資源對(duì)接,即使沒有收取請(qǐng)托人的財(cái)物,單純牽線搭橋的介紹行為,仍可能成立介紹賄賂罪。
(三)中間人僅與行受賄人中的一方進(jìn)行溝通,尚未將行受賄意圖傳達(dá)給另一方的,不構(gòu)成介紹賄賂罪。
介紹賄賂罪的實(shí)行行為體現(xiàn)為行為人在行受賄雙方之間溝通、撮合。若案發(fā)時(shí),中間人僅與其中一方達(dá)成了幫助介紹賄賂的意向,但尚未將該意向傳達(dá)給另一方的,則介紹賄賂行為并未完成。此時(shí),由于行受賄雙方亦未能達(dá)成行受賄合意,介紹賄賂罪所依托的行受賄事實(shí)尚不存在,本罪的保護(hù)法益也并未面臨緊迫危險(xiǎn)。因此,在此種情形下介紹賄賂人也不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為介紹賄賂罪未遂。例如,在許某等介紹賄賂案中,許某與李某達(dá)成合意,幫助其與仲裁委主任、秘書長與首席仲裁員間撮合關(guān)系、介紹賄賂。案發(fā)時(shí),因仲裁委一直尚未指定該案的首席仲裁員,尚未能向其傳達(dá)李某的行賄意圖,一審法院就該起事實(shí)認(rèn)定被告人許某等不構(gòu)成介紹賄賂罪未遂。8二審法院維持了這一判決。9
《貪污賄賂解釋(二)》第17條第3款對(duì)介紹賄賂人在國家工作人員不知情的情況下,收受請(qǐng)托人的財(cái)物占為己有的認(rèn)定問題亦作出回應(yīng)。介紹賄賂人截留賄賂應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定一直是理論和實(shí)務(wù)界爭(zhēng)議話題,筆者將在后續(xù)文章中就該問題結(jié)合《貪污賄賂解釋(二)》的規(guī)定進(jìn)行詳細(xì)分析和討論,請(qǐng)關(guān)注公眾號(hào)【安理律師】。
注釋:
1.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》,法發(fā)〔2007〕22號(hào)。
2.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋(二)》,法釋〔2026〕6號(hào)(2026年5月1日生效)。
3.剛某、吳某受賄、偽造國家機(jī)關(guān)證件案,《刑事審判參考》第1446號(hào)。
4.陳增寶:《介紹賄賂罪認(rèn)定中的疑難問題》,載《人民司法》2006年第9期,第58頁。
5.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》,法釋〔2016〕9號(hào)。
6.張明楷:《刑法學(xué)》(四),法律出版社2026年第7版,第1995頁。
7.許某某行賄、介紹賄賂案二審,(2018)黔03刑終56號(hào)刑事判決書。
8.許某等介紹賄賂案一審,(2013)東刑初字第668號(hào)刑事判決書。
9.許某等介紹賄賂案二審,(2014)連刑二終字第00069號(hào)刑事裁定書。
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