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2024年11月1日，商務(wù)部、中國證監(jiān)會、國務(wù)院國資委、稅務(wù)總局、市場監(jiān)管總局、國家外匯局修訂發(fā)布《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（以下簡稱“新《辦法》”）。由于外國投資者不能像國內(nèi)投資者一樣較為便利地買賣中國境內(nèi)上市公司的股票，除通過合格境外機(jī)構(gòu)投資者(QFII)投資中國境內(nèi)上市公司外，戰(zhàn)略投資是外國投資者投資中國境內(nèi)上市公司最重要的渠道之一。外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司的制度框架由2005年商務(wù)部、中國證監(jiān)會、稅務(wù)總局、原工商總局、國家外匯局等五部門發(fā)布的《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》所確立，并且在2015年進(jìn)行過一次修訂（以下簡稱“原《辦法》”），修訂的內(nèi)容僅為刪除原第七條第五項，可見原《辦法》自制定以來歷經(jīng)19年尚未進(jìn)行過大的修訂；但在此期間，中國證券市場規(guī)模已經(jīng)發(fā)生了重大變化，外商投資法、證券法、公司法等法律法規(guī)也相繼出臺或進(jìn)行了重大修訂，上市公司的相關(guān)監(jiān)管制度亦發(fā)生了重大調(diào)整，因此，本次對原《辦法》進(jìn)行修訂是十分必要的。

我們對原《辦法》（2015修正）與新《辦法》進(jìn)行了對比并以表格方式列示如下：

通過以上表格對比，我們可以看到，與2015年版本相比較，本次修訂的內(nèi)容較多，我們對主要修訂內(nèi)容解讀如下：

一、簡化審批程序

1. 商務(wù)部門的事前審批調(diào)整為事后報備

新《辦法》與外商投資法律法規(guī)的修改相呼應(yīng)，不再要求外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資需獲得商務(wù)部批準(zhǔn)。原《辦法》第三條規(guī)定“經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)，投資者可以根據(jù)本辦法對上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資”，新《辦法》將事前審批調(diào)整為事后報備，據(jù)此，上市公司不再需要事前向商務(wù)部報送相關(guān)申請文件，也不必在投資完成后到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；外國投資者或上市公司在投資完成后，僅需按照要求向商務(wù)主管部門報送投資信息。

2. 仍需遵守外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單的要求

需要注意的是，雖然外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司不再需要商務(wù)部審批，但是仍然需要遵守外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單的要求。外國投資者不得對涉及外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單規(guī)定禁止投資領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資，外國投資者對涉及外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單規(guī)定限制投資領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資，應(yīng)當(dāng)符合負(fù)面清單規(guī)定的股權(quán)要求、高級管理人員要求等限制性準(zhǔn)入特別管理措施。戰(zhàn)略投資通過上市公司定向發(fā)行新股方式實(shí)施的，上市公司應(yīng)聘請中介機(jī)構(gòu)就該戰(zhàn)略投資是否涉及外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單、是否符合新《辦法》第五條的規(guī)定，作盡職調(diào)查并發(fā)表意見。戰(zhàn)略投資通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓、要約收購方式實(shí)施的，應(yīng)由外國投資者聘請中介機(jī)構(gòu)就該戰(zhàn)略投資是否涉及外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單，是否符合新《辦法》第五至七條、第十條第二款的規(guī)定，作盡職調(diào)查并發(fā)表意見。

二、擴(kuò)大戰(zhàn)略投資者的范圍

原《辦法》僅允許依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織作為投資者，新《辦法》擴(kuò)大了戰(zhàn)略投資者的范圍，除外國法人或者其他組織外，也允許外國自然人作為戰(zhàn)略投資者實(shí)施戰(zhàn)略投資。

另外，根據(jù)新《辦法》，定居在國外的中國公民，對上市公司實(shí)施戰(zhàn)略投資的，參照執(zhí)行。此項規(guī)定意味著定居在國外的中國公民，同樣可以作為外國投資者對境內(nèi)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資。

三、降低對外國投資者的資產(chǎn)要求

原《辦法》要求外國投資者境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元，新《辦法》僅在外國投資者成為上市公司控股股東時，保留原標(biāo)準(zhǔn)，要求其實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或者管理的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元；在外國投資者不成為上市公司控股股東時，僅要求其實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5000萬美元或者管理的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于3億美元。需要注意的是，原《辦法》要求的實(shí)有資產(chǎn)/管理的實(shí)有資產(chǎn)均為“境外”，而新《辦法》并無此限制，意味著“境內(nèi)”或“境外”的實(shí)有資產(chǎn)/管理的實(shí)有資產(chǎn)均可。

四、降低持股比例要求

原《辦法》規(guī)定，外國投資者對上市公司首次戰(zhàn)略投資取得的上市公司股份比例應(yīng)當(dāng)在10%以上，新《辦法》對于以定向發(fā)行方式實(shí)施的戰(zhàn)略投資，未規(guī)定持股比例要求，即在通過定向發(fā)行進(jìn)行戰(zhàn)略投資的情形下，外國投資者的持股比例無最低要求。在以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、要約收購方式實(shí)施戰(zhàn)略投資的情況下，新《辦法》對外國投資者的持股比例的最低要求降低至5%。

五、降低持股時間要求

原《辦法》規(guī)定，外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資取得的上市公司股份在三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，即戰(zhàn)略投資的持股鎖定期為至少3年。新《辦法》則將外國投資者的持股鎖定期調(diào)整為不低于12個月。當(dāng)然，如果其他法律法規(guī)對鎖定期有更長期限要求的（如《中華人民共和國證券法》第七十五條），同樣應(yīng)該遵守。

需要注意的是，將最低持股鎖定期調(diào)整為12個月可能會引起一些爭論，畢竟，新《辦法》定義的“戰(zhàn)略投資”是“外國投資者通過上市公司定向發(fā)行新股、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、要約收購以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得并中長期持有上市公司A股股份的行為”。因此，關(guān)于12個月的時間長度是否足以被視為“中長期”持有，仍需進(jìn)一步探討。

六、新增戰(zhàn)略投資的具體方式

1. 根據(jù)原《辦法》，戰(zhàn)略投資僅可通過定向增發(fā)和協(xié)議轉(zhuǎn)讓兩種方式進(jìn)行，新《辦法》增加了要約收購作為戰(zhàn)略投資方式。

2. 新《辦法》明確了通過定向增發(fā)實(shí)施戰(zhàn)略投資的兩種具體方式，外國投資者既可以作為上市公司董事會提前確定的發(fā)行對象認(rèn)購新股（即鎖價定增），也可以作為通過競價方式確定的發(fā)行對象認(rèn)購新股。以上兩種需要履行的具體程序如下：

（1）外國投資者作為上市公司董事會提前確定的發(fā)行對象認(rèn)購新股的，戰(zhàn)略投資應(yīng)當(dāng)按照以下程序辦理：

（一）上市公司與外國投資者簽訂定向發(fā)行的合同；

（二）上市公司董事會通過向外國投資者定向發(fā)行新股的相關(guān)決議，披露本次戰(zhàn)略投資是否符合本辦法規(guī)定的條件；

（三）上市公司股東會通過向外國投資者定向發(fā)行新股的有關(guān)決議；

（四）上市公司按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所規(guī)定履行注冊程序，取得注冊決定；

（五）上市公司向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份登記手續(xù)；

（六）上市公司完成定向發(fā)行后，外國投資者或者上市公司向商務(wù)主管部門報送投資信息。

（2）外國投資者作為通過競價方式確定的發(fā)行對象認(rèn)購新股的，戰(zhàn)略投資應(yīng)當(dāng)按照以下程序辦理：

（一）上市公司董事會、股東會通過定向發(fā)行新股的有關(guān)決議；

（二）上市公司按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所規(guī)定履行股票發(fā)行的注冊程序，取得注冊決定；

（三）外國投資者通過競價確定為發(fā)行對象后，上市公司與外國投資者簽訂定向發(fā)行的合同；

（四）上市公司向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份登記手續(xù)；

（五）上市公司完成定向發(fā)行后，外國投資者或者上市公司向商務(wù)主管部門報送投資信息。

我們注意到，在第（2）種程序下，外國投資者是在定向增發(fā)已經(jīng)履行完畢注冊程序并取得注冊決定的情況下才通過競價確定為發(fā)行對象的，對于其戰(zhàn)略投資資格的核查及信息披露的具體時機(jī)，可能還需要監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)一步明確。

七、新增戰(zhàn)略投資的支付手段

原《辦法》條款并不涉及跨境換股的相關(guān)內(nèi)容，一般情況下，外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司應(yīng)以貨幣資金的方式進(jìn)行，如果戰(zhàn)略投資涉及到跨境換股，作為并購的一種特殊情形應(yīng)適用《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》相關(guān)要求。根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》的規(guī)定，以跨境換股形式并購境內(nèi)企業(yè)的，作為支付手段的股權(quán)應(yīng)當(dāng)是境外上市公司股權(quán)。新《辦法》擴(kuò)大了可以作為跨境換股支付手段股權(quán)的范圍，在通過定向發(fā)行、要約收購方式實(shí)施戰(zhàn)略投資時，可以將境外非上市公司股權(quán)作為支付對價。即，外國投資者可以以其持有的境外公司股權(quán)，或者外國投資者以其增發(fā)的股份作為支付手段對上市公司實(shí)施戰(zhàn)略投資，其具體要求如下： 

（一）境外公司依法設(shè)立，注冊地具有完善的公司法律制度，且境外公司及其管理層最近3年未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)重大處罰；戰(zhàn)略投資通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式實(shí)施的，境外公司應(yīng)當(dāng)為上市公司；

（二）外國投資者合法持有境外公司股權(quán)并依法可轉(zhuǎn)讓，或者外國投資者合法增發(fā)股份；

（三）符合《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國公司法》及國務(wù)院、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定；

（四）符合國家對外投資管理有關(guān)規(guī)定，完成相關(guān)手續(xù)。

八、新增安全審查的要求

與外商投資安全審查制度相銜接，新《辦法》要求，戰(zhàn)略投資通過上市公司定向發(fā)行新股方式實(shí)施的，上市公司需要聘請中介機(jī)構(gòu)就該戰(zhàn)略投資是否影響或者可能影響國家安全作盡職調(diào)查并發(fā)表明確意見。戰(zhàn)略投資通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓、要約收購方式實(shí)施的，由外國投資者聘請中介機(jī)構(gòu)就該戰(zhàn)略投資是否影響或者可能影響國家安全作盡職調(diào)查并發(fā)表明確意見。新《辦法》同時規(guī)定，外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司，影響或可能影響國家安全的，應(yīng)當(dāng)依照《外商投資安全審查辦法》等相關(guān)規(guī)定進(jìn)行安全審查。

九、新增經(jīng)營者集中申報的要求

與經(jīng)營者集中申報制度相銜接，外國投資者戰(zhàn)略投資構(gòu)成經(jīng)營者集中，且達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報，未申報的不得實(shí)施集中。

十、新增商務(wù)主管部門的處罰權(quán)

新《辦法》規(guī)定，商務(wù)主管部門依據(jù)《中華人民共和國外商投資法》《外商投資信息報告辦法》等相關(guān)規(guī)定，對外國投資者及上市公司履行外商投資信息報告義務(wù)的情況實(shí)施監(jiān)督檢查。對于未按照規(guī)定報送投資信息的，依法予以處理。商務(wù)主管部門還可以對違反新《辦法》相關(guān)規(guī)定的行為進(jìn)行行政處罰，對于不符合新《辦法》第四條（戰(zhàn)略投資應(yīng)當(dāng)遵循的原則）、第五條（外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單）、第六條（主體資格條件）、第七條（跨境換股要求）規(guī)定的外國投資者，通過虛假陳述等方式違規(guī)實(shí)施戰(zhàn)略投資的，商務(wù)主管部門可依法予以警告或者通報批評；情節(jié)嚴(yán)重的，處十萬元以下罰款。

* 律師助理孫佳琪對本文亦有貢獻(xiàn)。