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融資租賃是與實體經(jīng)濟直接相關(guān)的金融交易模式之一，兼具融資和融物雙重屬性。破產(chǎn)實踐中，融資租賃債權(quán)成為常見的債權(quán)類型，由于其債權(quán)金額通常較大，近年來已成為破產(chǎn)程序中的重點債權(quán)之一，引起管理人、債務(wù)人、債權(quán)人等各方的重點關(guān)注。本文依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合項目經(jīng)驗和司法判例，對融資租賃債權(quán)（售后回租模式，下同）在破產(chǎn)程序中常見的重難點問題進行分析，立足實務(wù)視角對融資租賃業(yè)務(wù)的風(fēng)險防范提出可行性建議。

一、融資租賃債權(quán)在破產(chǎn)程序中的確認與清償

《擔(dān)保制度解釋》第一條規(guī)定：“融資租賃……等涉及擔(dān)保功能發(fā)生的糾紛，適用本解釋的有關(guān)規(guī)定。”該規(guī)定強化了融資租賃的擔(dān)保屬性，實踐中經(jīng)常忽視融資租賃與財產(chǎn)擔(dān)保存在的本質(zhì)區(qū)別，將二者混為一談，出租人在破產(chǎn)程序中的權(quán)利行使受到誤導(dǎo)和阻礙。由于融資租賃表現(xiàn)為“所有權(quán)”，財產(chǎn)擔(dān)保表現(xiàn)為“擔(dān)保物權(quán)”，因此融資租賃債權(quán)在確認和清償方式上均與“有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)”相區(qū)別。以海航系列重整案為例，對于債權(quán)的審查與確認，在債權(quán)人申報的債權(quán)計算無誤的前提下，管理人通常將融資租賃債權(quán)金額分為兩部分，一是將租賃物的評估價值部分“不予確認”，通過另行簽訂續(xù)租協(xié)議、留債協(xié)議、融資租賃協(xié)議等方式將該部分債權(quán)作出“展期+低息”的清償安排。二是將評估值以外的剩余部分，均確認為普通債權(quán)，按照重整計劃中的普通債權(quán)方案進行清償。

破產(chǎn)程序中作出此種安排，是由于融資租賃債權(quán)與有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的性質(zhì)不同，而重整計劃中通常不會將“融資租賃債權(quán)”單獨設(shè)置成一類債權(quán)，管理人僅能“參照”有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)方案，在重整計劃之外通過另行簽訂協(xié)議的方式對融資租賃債權(quán)進行清償，因此表現(xiàn)形式為對租賃物評估值的部分“不予確認”。具體而言，如經(jīng)管理人審查確認的融資租賃債權(quán)金額為10億元，租賃物的評估值為6億元，則該債權(quán)人通常在6億元的范圍內(nèi)留債展期清償，剩余4億元轉(zhuǎn)為普通債權(quán)進行受償。由此可見，雖然融資租賃債權(quán)與財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)清償?shù)谋憩F(xiàn)形式有所不同，但二者的清償原則相一致。

二、融資租賃出租人在破產(chǎn)程序中享有取回權(quán)

原《合同法》第二百四十二條規(guī)定：“出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)?！被谠撘?guī)定，出租人在承租人破產(chǎn)之時，依法享有對租賃物的取回權(quán)?！睹穹ǖ洹烦雠_后，強化了融資租賃交易中出租人所有權(quán)的擔(dān)保功能，并相應(yīng)刪除了原《合同法》中關(guān)于租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的規(guī)定，并由此引發(fā)了爭議，即：承租人破產(chǎn)后，融資租賃出租人是享有取回權(quán)，還是享有別除權(quán)，有必要對此作進一步澄清。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十八條[1]規(guī)定，破產(chǎn)取回權(quán)，是指在破產(chǎn)程序中，對于不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，其所有權(quán)人或者其他權(quán)利人依照破產(chǎn)程序，通過管理人將該財產(chǎn)予以取回的權(quán)利。在破產(chǎn)程序中，權(quán)利人行使破產(chǎn)取回權(quán)的基礎(chǔ)，為民法上的所有權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百零九條[2]規(guī)定，別除權(quán)，是指在破產(chǎn)程序中，對于破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)的權(quán)利人對該特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。在破產(chǎn)程序中，權(quán)利人行使別除權(quán)的基礎(chǔ)為擔(dān)保物權(quán)。取回權(quán)為權(quán)利人對自己之物所享有的權(quán)利，別除權(quán)乃權(quán)利人對他人之物所享有的權(quán)利。由此，在融資租賃法律關(guān)系項下，承租人破產(chǎn)時，出租人享有的是取回權(quán)還是別除權(quán)，取決于出租人對租賃物享有的是所有權(quán)還是擔(dān)保物權(quán)。

從融資租賃交易“先售后租”的基本法律關(guān)系以及現(xiàn)有法律規(guī)定來看，無論是融資租賃的功能化，還是《民法典》刪除了租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的規(guī)定，在當(dāng)前融資租賃立法以及司法解釋的體系之下，出租人在融資租賃法律關(guān)系存續(xù)期間對租賃物享有所有權(quán)。盡管從權(quán)利性質(zhì)來看，租賃物所有權(quán)雖具有擔(dān)保功能，但并不能因此否認其法律上的所有權(quán)屬性。因此，在融資租賃法律關(guān)系存續(xù)期間，承租人破產(chǎn)的，出租人可基于其對租賃物的所有權(quán)，享有取回租賃物的權(quán)利。只不過在破產(chǎn)實踐中，正如前文所述，出租人取回權(quán)的行使通常會以留債展期等變通的方式予以清償，但并未改變出租人享租賃物取回權(quán)的實質(zhì)。

三、融資租賃債權(quán)在破產(chǎn)程序中的常見風(fēng)險及防范建議

（一）租賃物無法特定化

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020修正）》第一條[3]規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)……對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認定。對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。”最高人民法院專委劉貴祥在答疑意見中表示，租賃物特定化由融資租賃“融物”屬性所決定。實踐中往往有一些融資租賃合同對租賃物的約定，無法判斷所指向的特定物。有的僅作概括性描述，有的雖有財產(chǎn)清單，但與實物風(fēng)馬牛不相及。應(yīng)當(dāng)明確，租賃物不僅僅具有擔(dān)保功能，還需具備“融物”功能，否則與借款擔(dān)保無任何區(qū)別。租賃物特定化是指對租賃物的約定明確具體，約定的財產(chǎn)與實際的財產(chǎn)相對應(yīng)，而不是泛化或虛化。[4]

具體而言，如當(dāng)事人之間的融資租賃合同無法將租賃物進行特定化，缺乏明確的指向性，則無法證明該租賃物真實存在。此時，融資租賃合同就缺乏融物特征，存在被法院認定為“名為租賃，實為借貸”的風(fēng)險。如在（2016）最高法民終286號案中，最高人民法院認為，由于案涉《租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移證書》和《租賃物清單》尚不足以證明存在能與《租賃物清單》所列租賃物一一對應(yīng)的特定租賃物，故不認定三方當(dāng)事人之間存在融資租賃合同關(guān)系。除此之外，深圳、上海等地區(qū)法院在相關(guān)案件中也持相同觀點。[5]

實踐中，尤其是融資租賃（售后回租）業(yè)務(wù)，由于租賃物此前系承租人自有財產(chǎn)，其種類、數(shù)量、存放地點、狀態(tài)等均由承租人掌握，交付方式上也僅為占有改定，這就導(dǎo)致出租人通常無法全面掌握租賃的詳細信息。而租賃物形式多樣，如機器設(shè)備、生產(chǎn)線、煤、航材等動產(chǎn)，以及機場站坪、排污煙囪、水庫大壩等構(gòu)筑物不動產(chǎn)，出租人通常又難以在每個租賃物上作出所有權(quán)歸屬的特定“標(biāo)識”。因此，若相關(guān)租賃物是種類物的，如批量同規(guī)格型號的零部件、航材備件、批量產(chǎn)品貨物等，則極易出現(xiàn)無法特定化的情況，導(dǎo)致被法院認定“名為租賃、實為借貸”的風(fēng)險較大。如一旦被認定為借貸關(guān)系，債權(quán)人則會喪失租賃物的擔(dān)保功能，無法就租賃物進行優(yōu)先受償。同時，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十六條規(guī)定，附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。由于融資租賃的租金實際由“本金+利息”構(gòu)成，如被認定為借貸關(guān)系，自破產(chǎn)受理日之后的利息均無法得到支持，債權(quán)人僅能就“剩余部分債權(quán)”按照普通債權(quán)方案進行受償，最終清償率較低，將給債權(quán)人造成嚴重損失。

風(fēng)險防范建議：出租人做融資租賃業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)確保租賃物能夠特定化。尤其是針對動產(chǎn)租賃物，盡量避免將種類物作為租賃物，同時，盡可能在租賃物清單中將租賃物的名稱、規(guī)格、型號、資產(chǎn)編號（如有）、發(fā)票號（如有）、數(shù)量、位置等信息全面固定，有的企業(yè)還對自有資產(chǎn)設(shè)置“資產(chǎn)卡片”，對各資產(chǎn)進行唯一編號。出租人應(yīng)重點關(guān)注資產(chǎn)的唯一可識別信息，并將該信息均明確列入租賃合同或租賃物清單中。如海航重整程序中，債務(wù)人企業(yè)的航材管理系統(tǒng)就可以通過識別租賃物發(fā)票號碼確定租賃物。條件允許的，還可在租賃物上粘貼所有權(quán)歸屬標(biāo)識。必要時，還可通過拍攝照片或錄制視頻的方式證明租賃物特定化?？傊?，租賃物特定化的風(fēng)險應(yīng)在租賃合同簽署時全面排查及防范，否則將存在融租租賃合同被認定為借貸合同的風(fēng)險。

（二）租賃物所有權(quán)未轉(zhuǎn)移

融資租賃與抵押擔(dān)保最大區(qū)別在于，前者的租賃物所有權(quán)歸屬于債權(quán)人（出租人），而后者則對抵押資產(chǎn)不享有所有權(quán)。實踐中，如租賃物為不動產(chǎn)的，根據(jù)《不動產(chǎn)登記暫行條例（2024修訂）》第五條[6]、《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則（2024修正）》第二條[7]規(guī)定，構(gòu)筑物的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)辦理登記。如未辦理登記的，實踐中存在被法院否定融資租賃關(guān)系、認定為借貸法律關(guān)系的風(fēng)險。

事實上，融資租賃交易具有融資與融物的雙重屬性，融物是其基本特征之一，合同雙方必須有出租人取得租賃物所有權(quán)的意思表示。在具體交易中，如果合同雙方形式上具有融資租賃的意思表示，但雙方訂立合同時明知租賃物所有權(quán)事實上不能轉(zhuǎn)移或者放任所有權(quán)轉(zhuǎn)移不能，屬于形式上具有融物的意思表示但實質(zhì)上并未希望融物的意思表示發(fā)生法律效力。這在海航重整程序中亦有體現(xiàn)，在筆者參與的債權(quán)確認之訴中，海南省一中院認為，由于作為租賃物的構(gòu)筑物未辦理單獨的所有權(quán)登記，且不具備從土地分離出來進行單獨轉(zhuǎn)讓的可能性，沒有證據(jù)證明該租賃物所有權(quán)已經(jīng)合法轉(zhuǎn)移到債權(quán)人名下。因此，案涉《融資租賃合同》名為融資租賃關(guān)系，實為民間借貸關(guān)系，該合同性質(zhì)應(yīng)認定為民間借貸合同。[8]相關(guān)法律后果導(dǎo)致債權(quán)人不僅喪失對租賃物的所有權(quán)、無法就租賃物變現(xiàn)價款優(yōu)先受償，且破產(chǎn)受理之后的利息亦未予支持。

風(fēng)險防范建議：自2021年1月1日之后，央行征信中心提供全國動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保的統(tǒng)一登記和查詢服務(wù)，融資租賃業(yè)務(wù)等信息均可在該系統(tǒng)中進行查詢。需要注意的是，該系統(tǒng)中顯示的融資租賃登記信息并不意味著租賃物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，還需對所有權(quán)進行專門登記。因此，出租人在進行融資租賃業(yè)務(wù)時，需特別注意租賃物的權(quán)利變動，尤其是對于建筑物、構(gòu)筑物等不動產(chǎn)，需將所有權(quán)登記在出租人名下并取得相關(guān)權(quán)屬登記憑證，從而滿足“融物”的要求。

（三）租賃物權(quán)利競合

在筆者參與的諸多破產(chǎn)項目中，融資租賃物權(quán)利競合的情形層出不窮，尤其對于破產(chǎn)企業(yè)，因資金鏈斷裂，企業(yè)亟需資金，通常會采取“一物多賣”“一物多抵”等方式進行融資，后續(xù)企業(yè)一旦進入破產(chǎn)程序，債權(quán)人同時主張權(quán)利時就會發(fā)現(xiàn)相關(guān)租賃物上存在錯綜復(fù)雜的權(quán)利競合，導(dǎo)致債權(quán)人主張權(quán)利受阻。實踐中，常見的權(quán)利競合情形主要為出租人與出租人、出租人與抵押權(quán)人的權(quán)利競合，具體如下：

1.  出租人與出租人權(quán)利競合

實踐中，破產(chǎn)企業(yè)將融資租賃物進行重復(fù)租賃的情況屢見不鮮，導(dǎo)致同一租賃物上存在多個出租人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020修正）》第六條規(guī)定：“出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：（一）先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；（二）均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（三）均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！案鶕?jù)該規(guī)定，在破產(chǎn)程序中，如破產(chǎn)企業(yè)就同一普通動產(chǎn)訂立多份融資租賃合同，應(yīng)按照在先交付、在先支付價款、在先成立合同的順序依次確定權(quán)利人。

2. 出租人與抵押權(quán)人權(quán)利競合

除重復(fù)租賃外，實踐中“先租賃后抵押”或“先抵押后租賃”的情形亦較為常見。針對“先租賃后抵押”的情形，如出租人已將融資租賃事項在央行征信中心系統(tǒng)中進行登記，則實踐中通常認定出租人對租賃物享有在先權(quán)利。如出租人未進行登記且抵押權(quán)人系“善意”的，根據(jù)《民法典》第三百一十一條規(guī)定[9]可能構(gòu)成善意取得，在此情況下，抵押權(quán)人對租賃物享有在先權(quán)利。[10]針對“先抵押后租賃”的情形，根據(jù)《民法典》第四百零六條規(guī)定：“抵押期間抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)……抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。”[11]據(jù)此，如租賃物已先行抵押的，即便后續(xù)再行用于融資租賃，抵押權(quán)人亦享有在先權(quán)利。

風(fēng)險防范建議：出租人在進行融資租賃業(yè)務(wù)時，應(yīng)對租賃物的權(quán)利狀態(tài)進行全面審查并在央行征信中心系統(tǒng)做好登記，并將登記資料完整留存?zhèn)洳?。如融資租賃業(yè)務(wù)登記期限屆滿的，應(yīng)提前續(xù)期，避免登記時間中斷。與此同時，應(yīng)在租賃合同中明確租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件并后附確認函等書面文件，將所有權(quán)轉(zhuǎn)移事項進行固定，需辦理登記的應(yīng)嚴格辦理登記。另外，在簽訂融資租賃合同時，盡可能在租賃物上作出相應(yīng)標(biāo)識，最大程度上避免出現(xiàn)重復(fù)租賃或抵押等權(quán)利競合的情形。

（四）租賃物滅失

破產(chǎn)程序中，發(fā)現(xiàn)租賃物滅失的，如租賃物存在保險金、賠償金的，根據(jù)《民法典》第三百九十條[12]規(guī)定，出租人可就保險金、賠償金優(yōu)先受償。如無保險金、賠償金的，則出租人或喪失對租賃物的擔(dān)保功能，其債權(quán)或全部轉(zhuǎn)為普通債權(quán)。實踐中，普通債權(quán)的清償率通常較低，租賃物滅失將對出租人造成嚴重損失。

風(fēng)險防范建議：出租人與承租人簽訂融資租賃合同時，應(yīng)盡量約定由承租人定期向出租人匯報租賃物狀態(tài)、出租人定期現(xiàn)場查看租賃物、對租賃物購買保險或租賃物發(fā)生毀損滅失由承租人及時予以更換等條款，確保在租賃物滅失的情況下最大程度保障出租人利益。

（五）租賃物評估價值大幅降低

破產(chǎn)程序中，由于破產(chǎn)企業(yè)償債壓力較大，為服務(wù)于破產(chǎn)程序的順利推進，評估機構(gòu)通常會將資產(chǎn)評估值大幅壓低，以降低企業(yè)的償債壓力。如前文所述，由于融資租賃債權(quán)在破產(chǎn)程序中最常見的方式即為按照資產(chǎn)評估價值進行留債，由于普通債權(quán)清償率較低，因此租賃物的評估價值在極大程度上決定了出租人的債權(quán)清償率。如租賃物價值被不合理地“低估”，則會嚴重損害出租人利益。

風(fēng)險防范建議：出租人在獲悉承租人出現(xiàn)經(jīng)營不善或租金支付風(fēng)險時，應(yīng)盡快聘請第三方評估機構(gòu)對租賃物進行評估，對租賃物的市場價值做到心中有數(shù)。如后續(xù)承租人一旦進入破產(chǎn)程序，且租賃物價值被不合理“低估”時，出租人可將此前的評估報告作為與管理人、評估機構(gòu)進行溝通的依據(jù)，爭取進一步提高評估價值。此外，出租人還應(yīng)向管理人、評估機構(gòu)爭取提供評估底稿或明細表，重點關(guān)注評估方法、評估范圍、定價依據(jù)等，尤其是在租賃物數(shù)量較多的情況下，容易出現(xiàn)評估范圍遺漏、定價依據(jù)不合理等問題，如存在相關(guān)問題，出租人應(yīng)及時向管理人、評估機構(gòu)提出異議，必要時，還可向法院進行反饋，力爭提高租賃物評估價值，最大化保障出租人的合法權(quán)益。

  ●參考文獻（請上下滑動參閱）：

 [1] 《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十八條：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外?！?/p>

 [2] 《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百零九條：“對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！?/p>

 [3] 《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020修正）》第一條：“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法典第七百三十五條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認定。對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理?！?/p>

 [4] 參見劉貴祥：《判解研究》2022年第2輯。

 [5] 參考深圳市福田區(qū)人民法院（2020）粵0304民初53194號民事判決書、上海市寶山區(qū)人民法院（2020）滬0113民初7286號民事判決書。

 [6] 《不動產(chǎn)登記暫行條例（2024修訂）》第五條：“下列不動產(chǎn)權(quán)利，依照本條例的規(guī)定辦理登記：(一)集體土地所有權(quán)；(二)房屋等建筑物、構(gòu)筑物所有權(quán)；……”

 [7] 《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則（2024修正）》第二條：“不動產(chǎn)登記應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的申請進行，但法律、行政法規(guī)以及本實施細則另有規(guī)定的除外。房屋等建筑物、構(gòu)筑物和森林、林木等定著物應(yīng)當(dāng)與其所依附的土地、海域一并登記，保持權(quán)利主體一致?！?/p>

 [8] 參見海南省第一中級人民法院（2021）瓊96民初947號民事判決書。

 [9]《中華人民共和國民法典》第三百一十一條：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依據(jù)前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照適用前兩款規(guī)定?！?/p>

 [10]  參見安徽高院鄭霞：《淺析融資租賃物抵押權(quán)人的善意取得》。

 [11] 《中華人民共和國民法典》第四百零六條：“抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。”

 [12] 《中華人民共和國民法典》第三百九十條：“擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期限未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等?！?/p>