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近年來，隨著中國(guó)企業(yè)出海項(xiàng)目的增加，中國(guó)企業(yè)涉及跨國(guó)商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn)日益上升。本文旨在分析中國(guó)刑法目前對(duì)跨國(guó)商業(yè)賄賂行為的規(guī)制，以及以美國(guó)FCPA為主的國(guó)際反跨國(guó)商業(yè)賄賂現(xiàn)狀，為中國(guó)出海企業(yè)提供刑事合規(guī)建議。

一、中國(guó)《刑法》對(duì)跨國(guó)商業(yè)賄賂行為的規(guī)制

近年來，中國(guó)在跨國(guó)商業(yè)賄賂方面的立法和執(zhí)法逐漸成熟。國(guó)際層面，中國(guó)加入《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》，通過《北京反腐敗宣言》和《金磚國(guó)家拒絕腐敗避風(fēng)港倡議》，發(fā)起《廉潔絲綢之路北京倡議》等主張，制定《企業(yè)境外經(jīng)營(yíng)合規(guī)管理指引》等文件。國(guó)內(nèi)刑法層面，《中華人民共和國(guó)刑法修正案（八）》于2011年增設(shè)“對(duì)外國(guó)公職人員、國(guó)際公共組織官員行賄罪”（第164條第2款）。

2023年10月24日，最高人民法院公布了一個(gè)標(biāo)志性案例，即奚某、周某對(duì)外國(guó)公職人員行賄案。前中某集團(tuán)有限公司新加坡分公司總經(jīng)理奚某伙同該公司副總經(jīng)理周某，為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益，三次向新加坡公職人員行賄22萬(wàn)新加坡元。二人的行為構(gòu)成對(duì)外國(guó)公職人員行賄罪，法庭以對(duì)外國(guó)公職人員行賄罪，判處二人有期徒刑二年，并處罰金。

該案不僅強(qiáng)化了中國(guó)對(duì)于境外發(fā)生的涉及中國(guó)公民或企業(yè)商業(yè)賄賂行為的司法管轄，而且伴隨《刑法修正案（十二）》有關(guān)行賄罪的更有力打擊，我們有理由預(yù)見更多此類案件的出現(xiàn)。

二、美國(guó)《反海外腐敗法》為主的國(guó)際反跨國(guó)商業(yè)賄賂現(xiàn)狀

自1970年代美國(guó)實(shí)施《反海外腐敗法》（FCPA）以來，該法成為國(guó)際商業(yè)賄賂領(lǐng)域的關(guān)鍵法規(guī)，并為全球范圍內(nèi)類似法律的制定樹立了典范。此外，國(guó)際社會(huì)也在積極推動(dòng)反腐敗立法的發(fā)展，如2003年的《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》和2007年世界銀行對(duì)制裁規(guī)則的修訂。隨著時(shí)間的推移，各國(guó)不斷加強(qiáng)對(duì)商業(yè)賄賂的打擊力度。例如，英國(guó)的《反賄賂法》和法國(guó)的《薩賓第二法案》都要求企業(yè)建立有效的合規(guī)體系，以避免刑事責(zé)任。

美國(guó)司法部（DOJ）和證券交易委員會(huì)（SEC）在執(zhí)行FCPA時(shí)，對(duì)違法行為施加了更嚴(yán)格的處罰。DOJ負(fù)責(zé)監(jiān)督非上市企業(yè)對(duì)反賄賂條款的執(zhí)行以及刑事控告；SEC則監(jiān)督上市企業(yè)對(duì)反賄賂及會(huì)計(jì)條款的執(zhí)行。違反FCPA的企業(yè)和個(gè)人面臨嚴(yán)重的民事和刑事責(zé)任，包括巨額罰款、沒收非法所得，甚至高管可能面臨刑事監(jiān)禁。美國(guó)檢察官常通過多重罪名起訴，提高起訴刑期，迫使涉事主體達(dá)成認(rèn)罪協(xié)議。

此外，隨著中美經(jīng)濟(jì)聯(lián)系加深，中國(guó)企業(yè)成為美國(guó)執(zhí)法機(jī)關(guān)的關(guān)注焦點(diǎn)。《中國(guó)行動(dòng)倡議》強(qiáng)化了對(duì)違反FCPA的中國(guó)企業(yè)和個(gè)人的追訴。

面對(duì)FCPA指控，中國(guó)企業(yè)高管常面臨是否前往美國(guó)應(yīng)訴的艱難選擇。一旦涉嫌違規(guī)，他們可能受到美國(guó)法院的長(zhǎng)臂管轄。根據(jù)《反托拉斯法國(guó)際實(shí)施指南》，若外國(guó)交易對(duì)美國(guó)產(chǎn)生重大且可預(yù)見的影響，不論發(fā)生地，均可受到美國(guó)法院管轄。選擇應(yīng)訴可能意味著高昂的法律費(fèi)用和潛在的監(jiān)禁風(fēng)險(xiǎn)；反之，則可能導(dǎo)致在美資產(chǎn)被凍結(jié)或沒收，且需警惕可能的逮捕行動(dòng)。

2022年11月，廣州富力地產(chǎn)聯(lián)合創(chuàng)始人張力因在舊金山的地產(chǎn)項(xiàng)目中涉嫌行賄而在英國(guó)被捕。經(jīng)過大約六個(gè)月的引渡斗爭(zhēng)，他同意在條件保釋下被引渡至美國(guó)，并最終與檢察官達(dá)成協(xié)議：在三年后撤銷指控，條件是承認(rèn)不當(dāng)行為并支付罰款。這一案例凸顯了《反海外腐敗法》下美國(guó)執(zhí)法機(jī)關(guān)的強(qiáng)勢(shì)實(shí)踐，以及美國(guó)法律在全球范圍內(nèi)的長(zhǎng)臂管轄能力。

三、中國(guó)企業(yè)出海反商業(yè)賄賂合規(guī)建議

在全球反腐敗法治環(huán)境日益嚴(yán)峻的背景下，中國(guó)企業(yè)應(yīng)采取系列措施以強(qiáng)化其反商業(yè)賄賂合規(guī)體系，以適應(yīng)國(guó)際市場(chǎng)的法律要求。

首先，企業(yè)應(yīng)構(gòu)建全面的合規(guī)管理體系，以確保其操作與中國(guó)的《刑法》、《監(jiān)察法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》以及海外業(yè)務(wù)所涉及國(guó)家的相關(guān)法律（如美國(guó)《反海外腐敗法》和英國(guó)《反賄賂法案》）的一致性。這包括高層重視、合規(guī)組織、資源投入、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、合規(guī)政策體系、流程管控、培訓(xùn)與溝通、監(jiān)督與改進(jìn)等核心要素。

其次，持續(xù)的高層承諾和組織架構(gòu)優(yōu)化。中國(guó)出海企業(yè)的高層管理層應(yīng)作出明確的合規(guī)承諾，比如通過公開信件、內(nèi)部座談等方式傳達(dá)對(duì)反商業(yè)賄賂合規(guī)的重視。同時(shí)，可以建立一個(gè)全覆蓋的組織架構(gòu)，其中合規(guī)管理委員會(huì)作為公司反商業(yè)賄賂合規(guī)的最高管理機(jī)構(gòu)，確保政策的有效實(shí)施和監(jiān)督。

最后，企業(yè)應(yīng)在全球范圍內(nèi)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和管理，不斷投入必要的資源以控制合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。這包括但不限于人力、物力和技術(shù)資源的投入，以及通過信息化流程控制、系統(tǒng)化培訓(xùn)、獨(dú)立監(jiān)督等手段確保風(fēng)險(xiǎn)的有效管控。通過繪制全球風(fēng)險(xiǎn)地圖并定期進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，可以確保對(duì)賄賂風(fēng)險(xiǎn)的及時(shí)、全面和準(zhǔn)確識(shí)別、評(píng)估與管控。