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知識產權 | 創作vs轉讓vs許可：版權獲取典型途徑的分析與比較

作者：admin 2023-12-20

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作品版權，又稱作品著作權。隨著公眾版權意識的逐步提升，公眾對于保護自身作品的版權權益愈發關注，單位或個人侵犯版權可能帶來的負面經濟效益和聲譽影響愈發明顯。

因此，對于版權運營方、使用方而言，如何才能既安全有效又成本可控地獲取特定作品的版權，成為了一個值得關注的問題。

一、版權獲取的典型途徑

為論述方便，本文從作品使用者的角度出發，介紹幾種版權獲取典型途徑，詳見下表：

二、版權獲取典型途徑的比較

（一）委托創作與版權轉讓的比較與選擇

1.委托創作與版權轉讓均可有一定程度靈活安排

委托創作在版權歸屬上較為靈活，可以約定版權歸委托人所有或受托人所有，還可以約定歸雙方共有。同時，還可以對非版權方使用作品的范圍、方式等進行約定，或在雙方共有版權的情況下對雙方具體行權行為及方式作出安排。

版權轉讓則在權利拆分上更為靈活，可以根據具體場景選擇轉讓的權利類型，既可以全部轉讓，亦可以部分轉讓，還可以單獨轉讓某項具體著作權財產權，如只轉讓表演權或只轉讓信息網絡傳播權。針對同一權利種類還可就轉讓的地域范圍進行拆分。

需要提示的是，委托創作與版權轉讓兩種模式下使用者使用作品的使用期限，雖然均可視為永久，但具體期限略有差異。委托創作情形下，因作品尚未產生，其使用期限為作品的法定保護期限；而在版權轉讓模式下，如作品已經產生，則受讓方的使用期限則為剩余的法定保護期限。

2.委托創作與版權轉讓的主要區別在于著作權人身權的行使

當委托創作約定著作權歸屬委托人時，委托人的著作權系原始取得亦或繼受取得，以及委托人是否可行使著作權人身權，在理論上仍存有爭議[1]。但根據著作權法第十九條關于委托作品著作權歸屬的一般規定，并參照著作權法第十七條第二款對于電影、電視劇以外的視聽作品的著作權歸屬的規定，筆者傾向于認為此時委托人可在尊重受托人署名權和獲得報酬權利的基礎上，行使其余全部著作權人身權，即作品的發表權、修改權及保護作品完整權均由委托人行使，實踐中也有不少案例支持此觀點[2]。

而通過著作權轉讓的方式，則受限于著作權人身權不可轉讓，受讓方最大的權利范圍也只能是全部著作權財產權，而不包括任何一項著作權人身權。但是，由于著作權轉讓行為本身已隱含受讓方有權發表作品的許可（否則不享有發表權的受讓方將無從行使其受讓得來的其它著作權財產權），以及著作權財產權中包含改編權等演繹類權利。同時，實踐中許多受讓方會在受讓全部著作權財產權的同時，要求轉讓方將全部著作權人身權永久授權受讓方行使，以確保受讓權利的完整性。因此，即使無法轉讓著作權人身權，著作權轉讓方式已足夠滿足受讓方在幾乎所有實務場景下安全使用作品的需求。

3.委托創作與版權轉讓的選擇

綜上，除受托方強烈要求單獨或共同享有版權，則只能采取委托創作的方式外，從作品使用者的實際使用場景與使用方式上來看，委托創作（版權歸屬于委托方時）與版權轉讓這兩種方式，基本能達到相同的效果。

（二）一般職務作品與特殊職務作品的比較與選擇

1.一般職務作品與特殊職務作品的認定規則

認定一般職務作品是原則，認定特殊職務作品是例外。根據著作權法第18條第1款之規定，凡是為完成工作任務創作的作品，除可認定為特殊職務作品的以外，均為一般職務作品。

同時根據著作權法第18條第2款之規定，特殊職務作品分為法定特殊職務作品和約定特殊職務作品。

前者指：

（一）主要利用單位的物質技術條件創作，并由單位承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖、計算機軟件等；

（二）報社、期刊社、通訊社、廣播電臺、電視臺的工作人員創作的職務作品；

（三）行政法規規定由著作權單位享有的職務作品。

后者，則指的是雙方通過合同約定著作權由單位享有的職務作品。

由此可知，法定特殊職務作品要求高，限定在特定的幾種作品類型上，且需有法律行政法規的明確規定；而約定特殊職務作品的適用范圍則沒有限制，可以加以利用。

需要說明的是，成立職務作品的前提是雙方存在勞動或雇傭關系，如果將不具備勞動或雇傭關系的創作者創作作品通過合同約定為職務作品，該等約定將被認定為無效。

2.一般職務作品與特殊職務作品的區別

對于一般職務作品而言，雖然單位享有在業務范圍內的優先使用權，以及創作完成2年內的類似排他使用權的保護（即員工2年內許可第三人使用且使用方式與自身單位相同的，需取得單位同意），但作品著作權歸屬于創作者個人，該作品許可或轉讓他人使用的收益權屬于創作者個人而不屬于單位。

值得注意的是，單位除自身使用外，能否將一般職務作品轉授權第三人使用，目前在司法實踐中存有爭議，但即使能夠轉授權亦只能限定在其享有的法定使用權范圍內授權給其繼受者使用，且此處的轉授權并不能用來限制著作權人，相反是為了避免對單位享有的法定使用權的擴張，而著作權人自身依然可以許可第三人使用[3]。

對于特殊職務作品而言，單位作為著作權人，除署名權外，享有該作品完整的著作權人身權和著作權財產權，亦即享有決定是否使用、如何使用該作品的自由，并可基于該作品許可或轉讓第三人使用而受益。

3.一般職務作品與特殊職務作品的選擇

綜上，對于作為使用者的單位而言，選擇特殊職務作品享有完整著作權（署名權除外），明顯優于選擇一般職務作品享有作品在業務范圍內優先使用權（即使創作完成2年內有類似排他使用權的保護）。因為前者是基于著作權人身份行使權利，而后者僅是基于使用權人身份行使權利，還受限于自身的業務范圍且一般情形下無權通過許可或轉讓給第三人使用而受益。

（三）版權轉讓與版權許可的比較與選擇

1.版權轉讓與版權許可的區別

是否取得著作權人身份不同。版權轉讓方式中，下游受讓方將取得著作權人的身份，從而享有自行行使或許可或再次轉讓對應著作權權利的完整權利；而版權許可方式下，下游被許可方無法取得著作權人的身份，即使是排除著作權人本人使用的專有使用權人，在著作權人未明確同意的情況下，也沒有再次轉授權受益的權利。當然，版權許可方式較為靈活，雙方可以對轉授權權利及行使方式進行個性化約定。

行使權利期限不同。版權轉讓后受讓方行使期限是固定的，即該作品剩余的法定保護期限，該期限不可通過版權轉讓合同約定延長或縮短；而在版權許可的場合，許可期限的長短則完全取決于雙方約定，可根據實際情況約定任意期限。

權利行使的次數不同。轉讓權一次用盡，許可權（非專有）無限授予。具體而言，盡管作品著作權的13項著作權財產權可以拆分轉讓，但特定著作權人享有的每一項著作權財產權均只能轉讓一次，因為轉讓完成后原著作權人將不再是該項權利的著作權人，無權再次轉讓；而如果采用著作權許可的方式，對于任何一項著作權財產權，著作權人均可以向多人進行非專有使用權的許可，許可人數和次數均不受限制。

此外，版權許可還可以對許可的具體使用場景、使用數量等進行靈活約定。

2.版權轉讓與版權許可的選擇

綜上，版權轉讓方式更適合對著作權人身份及轉授權有需求的場合，但從經濟效益來看，版權許可方式通常是更優的方案。對于作品版權方而言，通過版權許可而非版權轉讓的方式，可以更好地保障版權保護期限內的最大收益；對于作品使用方而言，在獲取到符合自身使用場景的對應著作權財產權利即可滿足需求的情況下，其實亦無需花費更高的成本獲取全部著作權財產權或要求專有使用權。

當前，我國版權交易市場上，交易雙方尤其是部分買方熱衷于所謂的“賣斷模式”，這或許是出于對長授權鏈條安全性的擔憂，也可能是出于對版權資源獨占使用的追求，還可能單純是因為無法準確預判作品使用范圍。但在歐美地區的成熟版權交易市場，類似版權轉讓或版權永久專有使用的“賣斷模式”僅占少數，多數的版權交易均系普通許可，并基于不同使用場景、使用方式及使用數量，對普通許可本身進行類型或等級劃分，并制定不同的收費標準。這樣既可以滿足更多使用者的需求，又可以最大化版權方的收益，讓優秀的作品發揮更大價值，避免了版權資源的浪費，值得借鑒。

注釋：

[1]參見張偉君：委托作品和職務作品著作權歸屬規則的統一與重塑究，載于《中國版權》2023年第1期

[2]參見(2022)滬73民終850號、(2022)陜知民終77號

[3]參見張偉君：論單位對一般職務作品“優先使用權”的內涵、繼受及轉授權——一評越劇《血手印》曲譜表演權糾紛案，載于《知產前沿》公眾號

https://mp.weixin.qq.com/s/aswKl1GbfxybI_lMA3ZUqQ

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