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一、問題的提出

《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條第二款規(guī)定“債權人未依照本法規(guī)定申報債權的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權的清償條件行使權利。”[1]

該條款對逾期申報債權情形下債權人的權利保障進行了規(guī)定，但站在投資人的角度（特別是處于信息不對稱的外部投資人），則屬于或有債務，將成為其參與重整投資的重大風險。因為重整計劃執(zhí)行完畢后，包括重整計劃中未就未申報債權預留償債資金，或雖然作了預留但償債資金清償完畢，已無結余，此時未申報債權的債權人仍有權利按照同類債權予以清償，該清償義務實質上將由投資人用額外的自有資金或重整后的企業(yè)利潤承擔，加重了投資人的負擔。本文將梳理出現(xiàn)該種情形的主要原因，以及站在投資人的角度，探討如何有效防范該風險。

二、破產(chǎn)重整投資或有債務產(chǎn)生的主要原因

1.管理人未全面及時通知債權人，造成債權人未能按期申報債權。《企業(yè)破產(chǎn)法》第十四條規(guī)定“人民法院應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起二十五日內通知已知債權人，并予以公告?！?”而實踐中，通知已知債權人的工作，主要由管理人完成?，F(xiàn)實中，存在以下管理人無法有效通知債權人的情形：

（1）債務人（指破產(chǎn)企業(yè)）財務制度不規(guī)范，如存在賬實不符的情況，部分債權人未能在財務賬冊中真實體現(xiàn)，管理人無法通過財務賬冊確認全部的債權人；

（2）債務人的經(jīng)營檔案（如業(yè)務合同等）缺失，管理人無法全面掌握交易對方信息；

（3）管理人未全面查證債務人涉訴訟（或仲裁）的情況，未能通知經(jīng)訴訟（或仲裁）等生效司法文書確認的債權人。該情形的典型案例如下：《最高人民法院公報》2023年第7期（總第323期）第32-39頁。國家開發(fā)銀行河南省分行申請執(zhí)行監(jiān)督案(2022)最高法執(zhí)監(jiān)121號。裁判要旨：進入破產(chǎn)重整程序的被執(zhí)行人未通知此前已經(jīng)進入執(zhí)行程序的債權人申報債權，導致其失去在破產(chǎn)重整程序中主張債權的機會；重整計劃執(zhí)行完畢后，該債權人有權依照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條規(guī)定，按照破產(chǎn)重整計劃規(guī)定的同類債權的清償條件行使權利，申請恢復執(zhí)行；

（4）債權人送達地址變更等，造成管理人無法送達債權申報通知等資料；

（5）法院或管理人發(fā)布公告的方式單一，比如僅在當?shù)貐^(qū)域性報紙上刊載，債權人未能及時關注到相關信息。

2.債權人收到了管理人寄送的債權申報通知等材料，但因對破產(chǎn)程序不了解，對管理人的職能不知悉，甚至認為管理人是詐騙而不予理會，延誤申報債權。或者因管理人或法院確定的申報時間太短（債權申報的法定期限，是自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起，最短三十日，最長三個月），債權人未能按時申報。

3.債權人明知不按時申報債權的法律后果，但權衡利弊后主觀作出不予申報的決定。由于債權人申報債權，將增加債權額，在可用于清償債權的資金固定的情況下，債權申報越多，清償比例就越低。而對于部分債權金額特別巨大的債權人，其不申報債權，反而在一定程度上可以提高現(xiàn)有債權清償比例。待重整計劃執(zhí)行完畢后，其再提出要求按照同類債權予以清償，與其一開始就申報債權相比，反而會得到更多的清償。在此情況下，甚至出現(xiàn)部分債權人惡意不予申報。

三、對逾期申報的債權人權益過度保護造成的不利后果

1.引導部分主觀故意的債權人濫用權利。筆者認為《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條規(guī)定的立法本意，是強調經(jīng)法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力，即未申報的債權人不得以重整計劃未經(jīng)其表決而阻撓重整計劃的執(zhí)行。但如單獨割裂該條的第二款，僅從文意的角度，卻能得出對逾期申報的債權人權益特殊保護的理解。但即使這樣，筆者也認為該條保護的應該是善意的債權人，即法院或者管理人窮盡當時的手段，仍未能通知債權人，或者債權人收到申報通知后，因客觀原因無法按時申報等情形，而不包括明知債務人破產(chǎn)、或者收到管理人債權申報通知后，仍出于主觀故意而不予申報的債權人，如果該種情形下，逾期申報的債權人權益仍得到保障，屬于對權利的濫用。

2.對按時申報的債權人極為不公平。西方法諺有云，法律不保護躺在權利上睡覺的人。為此，民事訴訟法律法規(guī)中創(chuàng)設了訴訟時效、除斥期間等制度，督促權利人及時行使權利。對應到破產(chǎn)法律制度，我國現(xiàn)行的《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十六條[2]，對逾期申報債權的權利人在補充申報期限、限制分配及程序性權利行使都做了限制性規(guī)定。但對比第五十六條和第九十二條，似乎得出完全相反的悖論，逾期申報債權的權利人，在破產(chǎn)重整程序中的權益實現(xiàn)受到了限制，但在重整計劃執(zhí)行完畢后，反倒可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權的清償條件行使權利，這將對及時申報債權的權利人，以及按照第五十六條申報債權的權利人造成極其不公平，甚至變相鼓勵債權人惡意拖延申報，有違債權人行使權利應遵循的正當性原則。

3.成為投資人投資決策過程中的重大不確定性風險。在重整投資協(xié)商過程中，因信息不對稱，投資人往往處于信息劣勢，如果管理人、債務人、債權人不愿意配合，其很難充分核查或有債務的情況，同時基于《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條的約束，或有債務將是投資決策的重大風險點，甚至導致直接放棄參與重整，將造成破產(chǎn)重整項目夭折。

4.造成破產(chǎn)重整制度優(yōu)勢減損。與普通的股權投資并購相比，投資人通過破產(chǎn)重整程序參與投資，本來最大的優(yōu)勢，即破產(chǎn)重整程序能實現(xiàn)破產(chǎn)前的債務相對隔離，通過管理人的梳理和法定的程序，投資人無需對破產(chǎn)前的債務承擔清償責任，使債務人能卸下歷史包袱，輕裝上陣。而或有債務的存在，極大減損了破產(chǎn)重整程序的這一制度優(yōu)勢。

四、重整投資人如何有效識別或有債務

破產(chǎn)重整投資中的或有債務識別，是一項專業(yè)性極強的工作，為有效防范投資風險，建議投資人委托專業(yè)的會計師事務所和律師事務所，開展詳盡的財務盡調及法務盡調工作。以下方面，可供參考：

1.核查審計報告中債務人對外負債與債權申報的差異。投資人可以通過盡調，核查管理人公布的審計報告，將其中的對外負債情況，與管理人披露的已申報債權情況予以對比，如果發(fā)現(xiàn)部分審計報告中的對外負債其對應的債權人沒有申報債權，即存在或有負債；

2.向債務人實際控制人、經(jīng)營管理人員核實賬外可能存在的負債情況。與債務人的管理層進行訪談，詢問有關債務情況，特別是主營業(yè)務以外、未在財務資料中體現(xiàn)的隱性負債（比如為第三人債務提供擔保等形成的債務）；

3.排查債務人涉訴或涉仲裁案件。債務人破產(chǎn)前，可能會有很多訴訟或者仲裁，通過查詢法院裁判文書網(wǎng)等相關平臺，可以查詢到一些債務人的案件，明確未申報債權的情況。

五、重整投資人防范或有債務的措施建議

在《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條未作根本修法之前，作為司法實操人員，當我們作為重整投資人的代理人時，我們只能從技術層面，盡量減輕該或有債務的風險。以下措施，僅供參考：

1.要求管理人全面核查破產(chǎn)企業(yè)對外負債，向所有債權人送達債權申報通知。在企業(yè)破產(chǎn)后，管理人是最有條件核查債務人對外負債的主體，管理人應該勤勉履職，全面通知債權人。同時，如投資人通過其他途徑知悉存在管理人暫未獲知的債權人，應該及時告知管理人；

2.建議管理人在債權申報通知中，突出強調《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十六條等對逾期申報債權的不利后果，督促債權人及時申報；

3.要求在重整計劃草案中增加“規(guī)避性條款”，如規(guī)定禁止或者限制逾期申報債權人在重整程序終結后繼續(xù)向重整方控制的債務人企業(yè)主張權利。但該方案，在理論界和實務界都爭議極大，有兩種完全對立的觀點。反對者當然認為，重整計劃草案中的該種約定，完全有悖于《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條，不具有法律效力。但也有支持者認為，基于意思自治的原則，應該賦予該種規(guī)避性條款的約束力。甚至司法實踐中，也有法院明確支持該觀點的判例。如，《衢州乾達科技有限公司與浙江海藍化工集團有限公司房屋租賃合同糾紛上訴案——規(guī)避企業(yè)破產(chǎn)法的重整計劃條款有效》[3]，一審案號(2017)浙08民初378號，二審案號(2018)浙民終93號。該案一審和二審的裁判要旨為：重整計劃中包括逾期申報的債權人不得向重整后的企業(yè)主張權利的內容，該重整計劃經(jīng)債權人會議表決通過和法院裁定批準，對全體債權人具有約束力。重整計劃執(zhí)行完畢后，逾期申報的債權人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第九十二條第二款的規(guī)定請求人民法院支持其清償債權的主張，人民法院不予支持。筆者贊同支持的觀點，認為基于現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條第一款的規(guī)定“經(jīng)人民法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力?！奔词刮磪⒓觽鶛嗳藭h的未申報債權人，也應該遵守法院裁定批準的重整計劃。同時，筆者認為在司法實踐中，應該適當限制逾期申報債權人的權利行使，并注重保護重整投資人的程序性權利和實體利益；

4.要求管理人在重整計劃草案中預留部分償債資金，應對或有債務，在經(jīng)過一定期限后，仍無債權人補充申報的，再進行二次分配，以盡量減輕重整投資人額外負擔；

5.重整投資人逐筆審查或有債務的訴訟時效等抗辯理由，針對后續(xù)債權人可能的權利主張，提出實體上或程序上的抗辯。比如，重整計劃執(zhí)行完畢后，債權人提出權利主張的，已經(jīng)無法通過向管理人申報債權的方式實施，應該通過向重整后的企業(yè)提起新的訴訟、仲裁等權利主張。此時，重整投資人可以以重整后企業(yè)的名義積極應訴，從訴訟時效、實體權利等多方面予以抗辯，最終減輕負擔。

參考文獻:

[1] 《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條 經(jīng)人民法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力。 

債權人未依照本法規(guī)定申報債權的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計劃規(guī)定的同類債權的清償條件行使權利。 

債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受重整計劃的影響。

[2]《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法 》第五十六條 在人民法院確定的債權申報期限內，債權人未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。債權人未依照本法規(guī)定申報債權的，不得依照本法規(guī)定的程序行使權利。 

[3]北大法寶，檢索案例：衢州乾達科技有限公司與浙江海藍化工集團有限公司房屋租賃合同糾紛上訴案——規(guī)避企業(yè)破產(chǎn)法的重整計劃條款有效

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